黃致傑／臺商西進小心踏入合同陷阱！
▲仲裁的申請和裁判結果皆不會在大陸的相關司法網站上找到，但訴訟案件則可輕易尋得，重視公司聲譽的臺商簽約時務必小心。（圖／視覺中國CFP）
臺灣的電子產品行銷全世界，研發技術更是獨步全球，在臺灣的「宏○電子科技公司」VR（虛擬實境）軟體屢次在國內外科技展中獲得大獎，也吸引了中國四川省陸商「騰○科技行銷公司」的目光，以其資金優勢簽訂了中國大陸的分區代理權，雙方並約定了以下內容（摘錄）：
一、除了臺灣宏○公司已開發的4項產品外，臺灣宏○公司將來的新產品都應以每件人民幣500萬的權利金交付大陸騰○公司代理四川市場，並在深圳市指定地點交貨。
二、因大陸騰○公司爲行銷臺灣宏○公司的產品需要投入大量的人力和財力，若臺灣宏○公司違約則應退還權利金並負擔合同總金額50％的違約金；反之，若大陸騰○公司違約，則應將大陸騰○公司因此合同所有獲利賠償給臺灣宏○公司。
三、雙方若有爭議應友好協商解決，無法協商解決時，任一方均可申請仲裁或人民法院訴訟。唯仲裁或訴訟期間不停止授權使用。
臺灣宏○公司一時未察，亦未交付大陸律師爲其審閱合同，匆促簽約後即全力投入研發第5項產品。大陸騰○公司收到臺灣宏○公司的第5項產品後即刻投入行銷，但卻遲遲未付款項給臺灣宏○公司，大陸騰○公司甚至改標籤換包裝，以自己的公司名行銷出售，糾紛遂起。
有道雲「入境隨俗」，臺商着眼於大陸龐大的市場商機，經常是一頭熱的燥進，未明遊戲規則，先遭受到合同陷阱。前進大陸的臺商經常是「客隨主便」，由大陸合作方提供合作的合同，簽約前爲了節省數千元的律師審閱費，至產生了糾紛後，往往要花費數十倍、數百倍，甚至是數千倍的損失代價，臺商因小失大。
依照大陸《合同法》第12條規定，合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：1.當事人的名稱或者姓名和住所；2.標的；3.數量；4.品質；5.價款或者報酬；6.履行期限、地點和方式；7.違約責任；8.解決爭議的方法。其中最容易被臺商忽略的不外乎是「違約責任」和「解決爭議的方法」。另外，尚有簽約主體是否適格？例如兩家公司簽訂合同，卻只有雙方的總經理簽名，未有附件之公司授權委託書，亦未蓋有公司公章，簽約主體當然不適格；主體是否有足夠資質？例如簽約的貿易公司是否有進出口權；主體是否正常營業中等等。
而違約金和損害賠償，不可以同時寫入約定條款，因爲大陸《合同法》第114條第二款前段的規定，約定的違約金低於造成的損失，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。意即是，不能在主張違約金的同時主張損失賠償，而是隻能請求增加違約金。
但是在大陸《合同法》當中，違約責任的一般原則是「補償性爲主，懲罰性爲輔」。是故，人民法院通常會要求權利人在違約金或損害賠償中擇一選項。本案中若臺灣宏○公司違約，人民法院應會判還若干的權利金，但僅會支持合同違約金上限不超過實際損失的30％。但是如果過高或者過低，是可以另行請求法院給予減少或者增加的。相反的，若大陸騰○公司違約，則「應將大陸騰○公司因此合同所有獲利賠償給臺灣宏○公司」此語即已經約定不明，孰不知，智慧財產的侵權賠償計算方式不外乎「侵權者」的獲利，或是「被侵權者」的損失；臺灣宏○公司即難以計算自身的損失和憑據，更難以調查大陸騰○公司的獲利情況，這就造成了臺灣宏○公司的索償困難，此即陸商抓大放小。
另外，電子產品的特性是週期短、行銷廣、利潤高，臺灣宏○公司依合同履行地管轄，遂請求深圳仲裁委員會仲裁，卻被仲裁委員會裁定「仲裁條款約定不明」爲由駁回仲裁申請；臺灣宏○公司再以合同履行地爲由，訴請深圳市中級人民法院裁判，卻又遭大陸騰○公司以「管轄權異議」爲由駁回訴訟請求，最後只得在大陸騰○公司所在地立案起訴，而此時，已是6個月後的事，貽誤商機，不可謂不大啊！所以，合同約定內容也不是越多越好，如果同時約定了仲裁或訴訟，又或者是仲裁機構名稱有誤，仲裁機關也是不能受理仲裁的。
最後，提醒臺商朋友，仲裁的申請和裁判結果皆不會在大陸的相關司法網站上查找的到，反之，若是訴訟案件則能輕易的在相關司法網站上尋得，對於重視公司聲譽的臺商們，還請特別留意。
●黃致傑，中國人民大學法學碩士，承辦大陸案件25年，爲臺灣最早辦理兩岸法律案件的臺籍大陸律師。以上言論不代表本公司立場。88論壇歡迎多元的聲音與觀點，來稿請寄：editor88@ettoday.net